Hizmet alım ihalelerinde personel için istenecek hizmet süresi asgari, azami ne kadar olmalı ?
KAMU İHALE KURULU KARARI
Toplantı No : 2024/030
Gündem No : 30
Karar Tarihi : 31.07.2024
Karar No : 2024/UH.I-964
BAŞVURU SAHİBİ: Garp Yemek Taşımacılık İnş. Tem. San. Tic. Ltd. Şti.,
İHALEYİ YAPAN İDARE: İstanbul Kültür ve Sanat Ürünleri Tic. A.Ş.
BAŞVURUYA KONU İHALE: 2024/636194 İhale Kayıt Numaralı “Malzemeli Yemek Pişirme, Servis Etme ve Servis Sonrası Hizmetleri Alım İşi” İhalesi
KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME:
İstanbul Kültür ve Sanat Ürünleri Tic. A.Ş. tarafından 08.07.2024 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “Malzemeli Yemek Pişirme, Servis Etme ve Servis Sonrası Hizmetleri Alım İşi” ihalesine ilişkin olarak Garp Yemek Taşımacılık İnş. Tem. San. Tic. Ltd. Şti.nin 02.07.2024 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idare tarafından süresi içinde karar alınmaması üzerine, başvuru sahibince 22.07.2024 tarih ve 153456 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 22.07.2024 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur.
Başvuruya ilişkin olarak 2024/824 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir.
KARAR:
Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.
İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin 5.3’üncü maddesinde yer verilen, ihale konusu iş kapsamında yüklenici tarafından istihdam edilecek aşçıbaşı için en az 10 yıllık tecrübesi olması gerektiğine ilişkin düzenlemenin mevzuata aykırı olduğu, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 40’ıncı maddesinde yer verilen azami tecrübe sınırının 5 yıl olduğu iddialarına yer verilmiştir.
Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.
Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde “(1) İhale konusu işin niteliği esas alınarak, çalıştırılması öngörülen personelin sayısı ve nitelikleri dokümanda belirtilir. Ancak, idare tarafından ihaleye katılım ve yeterlik kriteri olarak, personel çalıştırıldığına, çalıştırılacağına veya personelin sayısı ya da niteliklerine ilişkin belge istenemez.
(2) Çalıştırılacak personelin nitelikleri ve deneyim süresi ile bunları tevsik edecek belgelere ilişkin düzenleme teknik şartnamede yapılır. Asgari deneyim süresi öngörülmesi halinde, bu süre bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak üzere idare tarafından belirlenir.
Deneyim süresi mezuniyet tarihi esas alınarak mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edilir.
Personelin niteliğini ve deneyim süresini gösteren belgeler sözleşmenin imzalanmasının ardından işe başlanmadan önce yüklenici tarafından idareye sunulur.” hükmü yer almaktadır.
İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın;
a) Adı: Malzemeli Yemek Pişirme, Servis Etme ve Servis Sonrası Hizmetleri Alım İşi
b) Türü: Hizmet alımı
…
e) Miktarı: Teknik şartnamede detayları belirtilen iş süresince 80.080 Adet Malzeme Dahil (Ana Yemek) , 6.240 Adet Malzeme Dahil (Vejetaryan Yemek) Ve 5.075 Adet Kumaya Temini hizmeti alınacaktır. …” düzenlemesi,
İtirazen şikâyete konu ihaleye ilişkin Teknik Şartname’nin “İşin Yürütülmesi İçin Gerekli Araçlar ve Personel” başlıklı 5’inci maddesinde “5.1. Yüklenici sözleşmenin imzalandığı tarihte tüm hazırlıklarını yaparak işyerini teslim alarak fiilen işe başlayacaktır. Yüklenici, Kültür A.Ş. yemekhanelerinde görevlendireceği personel dağılımı aşağıdaki gibidir. Görev yapacak personel sayısı idare’nin onayı doğrultusunda azaltılabilir veya arttırılabilir.
…
5.3 Aşçıbaşı: Erkek aşçıbaşıların askerliğini yapmış olması gerekir. Aşçıbaşılar, en az on (10) yıl aşçılık deneyimine haiz olmalı, Ustalık Belgesi sahibi olmalı, kamu veya özel sektörde (otel, tatil köyü, lokanta, restaurant, yemek fabrikaları vb.) çalıştığına dair belge ile birlikte bonservis mektubu veya referans bilgisi verebilmelidir. Aşçıbaşıların, mesleğin gerektirdiği gıda güvenliği ve hijyen kurallarına hâkim olması, yiyecek ve içeceklerle ilgili konulara ilgi duyması gerekir. Ayrıca, bedence güçlü ve sağlıklı, takım çalışmasına yatkın, çabuk karar verme yeteneği ile el ve parmak becerisine sahip olmalı; yeni ürünler üretebilmeli, yeniliklere açık bir şekilde şekil ilişkilerini görebilmeli, tat ve koku duyumları gelişmiş olmalı; dikkatli, temiz, titiz, pratik, düzenli, teknolojiyi kullanabilen, iletişimi ve sosyal yönü güçlü özelliklere haiz olmalıdır. …” düzenlemesine yer verilmiştir.
Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan düzenlemelerinden, itirazen şikâyet başvurusuna konu ihalede yüklenici tarafından 12 personelin istihdam edileceği, bunlardan birinin aşçıbaşı olarak çalışacağı, bu personel için 10 yıl mesleki deneyim aranacağı anlaşılmaktadır.
4734 sayılı Kanun’un yukarıda aktarılan 10’uncu maddesi uyarınca, idarelerin bu Kanun kapsamında yapılan ihalelere konu işlerde çalışacak personel sayısını belirleme yetkisi bulunmakta olup, bu personellerin niteliklerine ilişkin belirleme yapmaları da yine yetki alanları kapsamında bulunmaktadır. Bir hizmet alımı ihalesinde, ihale konusu işte çalıştırılması öngörülen personelin niteliğinin belirlenmesi çerçevesinde, personele ilişkin deneyim sürelerinin neler olabileceği ise Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 40’ıncı maddesinde düzenlenmiş ve personel için istenebilecek deneyim süresinin asgari 1 yıl, azami 5 yıl olabileceği hüküm altına alınmıştır. Aynı maddede, deneyim süresinin mezuniyet tarihi esas alınarak, mezuniyete ilişkin belge ile tevsik edileceği de ifade edilmiştir.
Teknik Şartname’nin 5.3’üncü maddesinde, ihale konusu işte çalıştırılacak aşçıbaşı 10 yıllık bir deneyim şartına yer verildiği, belirlenen sürenin Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin konuya ilişkin 40’ıncı maddesinde yer verilen azami sınır olan 5 yılın üzerinde olması sebebiyle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez.
Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.
Başvuru sahibi tarafından 118.286,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde 118.286,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği anlaşılmıştır.
Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılığı belirlenen ihale işlemlerinin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.
Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,
1) Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,
2) Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde iadesine,
Oybirliği ile karar verildi.
